重視傳統(tǒng)醫(yī)藥商品和知名醫(yī)藥商品商標(biāo)的國際注冊，嚴(yán)防他國企業(yè)假冒和搶注，是我國醫(yī)藥企業(yè)保護知識產(chǎn)權(quán)的緊迫任務(wù)。
一、深刻認(rèn)識國際注冊的重要性
發(fā)達(dá)國家醫(yī)藥企業(yè)十分懂得商標(biāo)的國際注冊對于嚴(yán)防假冒和搶注的重要性和對于開拓國際市場的必要性。例如，日本大幸藥品工業(yè)株式會社(簡稱“大幸”)生產(chǎn)的“喇叭牌正露丸”已有90多年歷史，早在1983年就已向中國國家商標(biāo)局對包括“喇叭牌”和“正露”字樣及圖案在內(nèi)的商標(biāo)申請注冊并獲準(zhǔn)登記。1994年7月，我國某醫(yī)藥公司進口日本和泉藥品工業(yè)株式會社(簡稱“和泉”)生產(chǎn)的“和泉牌正露丸”47990瓶出售，截至同年9月21日已售出10402瓶，非法所得108，344.22元。“大幸”中國市場巡視員發(fā)現(xiàn)此情后，于同年9月17日向工商局投訴我國某醫(yī)藥公司侵權(quán)，要求處理。當(dāng)?shù)毓ど叹终J(rèn)為，“和泉”生產(chǎn)的腸胃藥“和泉牌正露丸”確實對“大幸”生產(chǎn)的“喇叭牌正露丸”的商標(biāo)構(gòu)成侵權(quán)，我國某醫(yī)藥公司經(jīng)銷“和泉牌正露丸”也侵犯了“大幸”的注冊商標(biāo)專用權(quán)，決定查封余下的37588瓶，沒收其非法所得，并處罰款13.9萬元。[1]本案中，日本“大幸”向中國國家商標(biāo)局對包括“喇叭牌”和“正露”字樣及圖案在內(nèi)的商標(biāo)申請注冊并獲準(zhǔn)登記這一國際注冊行為，有效地為其產(chǎn)品開拓中國市場做好了法律風(fēng)險防范準(zhǔn)備。
這一案例說明，面對激烈的國際市場競爭，我國醫(yī)藥企業(yè)同樣應(yīng)及時針對產(chǎn)品出口方向，有重點地選擇若干國家，及時做好國際商標(biāo)注冊，必要時進行全球注冊，嚴(yán)防假冒和搶注。做到“企業(yè)未動、商標(biāo)(注冊)先行”。所幸的是，我國部分知名醫(yī)藥企業(yè)已重視其商標(biāo)的國際注冊，如三九集團在瑞士、法國、德國、日本、美國和西班牙等國申請了“999”和“三九胃泰”的商標(biāo)注冊，為企業(yè)“走出去”奠定了國際知識產(chǎn)權(quán)保護的基礎(chǔ)。
二、如何申請馬德里商標(biāo)國際注冊
申請人到國外申請商標(biāo)注冊有兩種途徑：一種是逐一國家注冊，即分別向各國商標(biāo)主管機關(guān)申請注冊;一種是馬德里商標(biāo)國際注冊，即根據(jù)《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》、《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定有關(guān)議定書》的規(guī)定，在馬德里聯(lián)盟成員國間所進行的商標(biāo)注冊。通常意義上的商標(biāo)國際注冊，指的就是馬德里商標(biāo)國際注冊。
馬德里商標(biāo)國際注冊可向國家工商總局商標(biāo)局提出申請。具體有兩條途徑：(1)委托國家認(rèn)可的商標(biāo)代理機構(gòu)辦理。(2)申請人直接到商標(biāo)局國際注冊處辦理。然后，根據(jù)《收費通知書》的規(guī)定繳納注冊費用。
需要注意的是，申請國際注冊的商標(biāo)必須已經(jīng)在我國啟動一定的商標(biāo)注冊申請程序。自2008 年 9 月 1 日 起 ，申請人指定保護的國家是純“馬德里協(xié)定”成員國的，申請國際注冊的商標(biāo)必須是在我國已經(jīng)獲得注冊;申請人指定保護的國家是純“馬德里議定書”成員國的，或是同屬“馬德里協(xié)定”和“馬德里議定書”的成員國，申請國際注冊的商標(biāo)可以是已在我國提出注冊申請的商標(biāo)，也可以是已經(jīng)注冊的商標(biāo)。這就意味著國際注冊申請與國家基礎(chǔ)注冊或基礎(chǔ)申請內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致，即：(1)國際注冊申請人的名義與國內(nèi)申請人或注冊人的名義應(yīng)完全一致;(2)申請人地址與國內(nèi)申請人或注冊人的地址應(yīng)完全一致;(3)商標(biāo)與國內(nèi)注冊的商標(biāo)應(yīng)完全相同，包括顏色完全一致;(4)所報的商品和服務(wù)與國內(nèi)注冊的商品和服務(wù)應(yīng)當(dāng)相同或者不超過國內(nèi)申請或注冊的商品和服務(wù)范圍。如果國內(nèi)申請或注冊的是在不同商品或服務(wù)類別的同一商標(biāo)，在申請國際注冊時，可提交一份國際注冊申請，將國內(nèi)所報不同類別的商品或服務(wù)按類別順序填寫在該國際注冊申請書上。
按《T R I P S 協(xié)議》的要求，修改后的我國商標(biāo)法擴大了商標(biāo)權(quán)的客體范圍，例如，增加了包括三維商標(biāo)、顏色商標(biāo)等視覺商標(biāo)注冊的規(guī)定。醫(yī)藥企業(yè)應(yīng)重視應(yīng)用這些新規(guī)定，領(lǐng)悟新規(guī)之惠，做到寬注冊、廣注冊和多樣化注冊。這不僅能從新的知識產(chǎn)權(quán)保護體系中獲得更大利益，也能為開拓國際市場做好法律風(fēng)險和知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險控制的準(zhǔn)備。
三、重視對藥品器械馳名商標(biāo)的保護
馳名商標(biāo)，是國家工商行政管理總局商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會或人民法院，根據(jù)企業(yè)的申請認(rèn)定的一種商標(biāo)類型，確認(rèn)該商標(biāo)在中國境內(nèi)為公眾廣為知曉并享有較高聲譽。因此，馳名商標(biāo)能夠為企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟效益，是企業(yè)在市場競爭中鞏固優(yōu)勢地位，對抗惡意搶注，化解不同商品的相似商標(biāo)負(fù)面影響的必要措施。因此許多企業(yè)紛紛申請認(rèn)定其商標(biāo)為馳名商標(biāo)。然而，在醫(yī)藥領(lǐng)域，對藥品器械馳名商標(biāo)保護的認(rèn)識仍須深入。
(一)正確認(rèn)識馳名商標(biāo)的擴大保護效力
依據(jù)《商標(biāo)法》和國家工商行政管理總局令第 5 號《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護規(guī)定》等法律、法規(guī)和規(guī)章，馳名商標(biāo)的權(quán)利人享有比非馳名商標(biāo)更為廣泛的排他性權(quán)利;而且，馳名商標(biāo)持有企業(yè)的名稱和網(wǎng)址域名都會受到不同于普通商標(biāo)的格外法律保護。但是，馳名商標(biāo)的使用范圍、保護范圍和保護程度，仍要根據(jù)商標(biāo)及其使用的具體情況作具體界定。一般說來，對馳名商標(biāo)的擴大保護主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
其一，《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定，無論馳名商標(biāo)本身是否取得商標(biāo)注冊，公約各成員國都應(yīng)禁止他人使用相同或類似于馳名商標(biāo)的商標(biāo)，拒絕注冊與馳名商標(biāo)相同或類似的商標(biāo)。對于以欺騙手段取得注冊的人，馳名商標(biāo)的所有人的請求期限不受限制。我國作為該公約的成員國，對該公約其他成員國企業(yè)的商標(biāo)雖未在我國申請注冊、但經(jīng)商標(biāo)局認(rèn)定為馳名商標(biāo)的，應(yīng)予以保護，即對抄襲、搶注的申請予以駁回，對擅自使用該馳名商標(biāo)的予以禁止。
其二，對具有獨創(chuàng)性的馳名商標(biāo)可給予跨商品類別保護。例如，非“同仁堂”商標(biāo)所有人將藥品上的馳名商標(biāo)“同仁堂”用于保健食品、飲料等商品并申請注冊時，其申請就會被駁回。擅自使用的，工商行政管理機關(guān)應(yīng)予以制止，情節(jié)嚴(yán)重的可處以罰款。需要說明的是，盡管“同仁堂”未在保健食品和飲料商品上注冊，前述保護仍然可以實施。這就是“擴大保護”的另一層含義。
其三，對于商標(biāo)局認(rèn)定的馳名商標(biāo)，自認(rèn)定之日起，他人將與該馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱的一部分使用，且可能引起公眾誤認(rèn)的，工商行政管理機關(guān)不予核準(zhǔn)登記;已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起二年內(nèi)，請求工商行政管理機關(guān)予以撤銷。
(二)如何理解馳名商標(biāo)“跨類保護”
商標(biāo)法將注冊商標(biāo)的保護范圍一般界定在“類似商品”和“近似商標(biāo)”之內(nèi)，目的在于避免相關(guān)公眾對商品的來源發(fā)生混淆、誤認(rèn)，而對于馳名商標(biāo)的保護范圍則實行“跨類保護”。在這里，“跨類保護”的保護范圍標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)不再是排除“混淆的可能性”，而是適度保護，即禁止他人未經(jīng)許可以任何形式對馳名商標(biāo)進行商業(yè)性使用。[2]這是保護馳名商標(biāo)的本質(zhì)所在。
詳言之，馳名商標(biāo)“跨類保護”的保護范圍，除了相同或者類似的商品或服務(wù)，還包括不相同或者不相類似的商品或服務(wù)，權(quán)利人有權(quán)要求不予注冊或(和)禁止使用與其馳
名商標(biāo)相同或相似的商品或服務(wù)標(biāo)識。例如，藥品與大棗并非我國商標(biāo)法上的類似商品。在利君制藥、利君集團與何麥齊侵犯商標(biāo)權(quán)糾紛案中，“利君”文字及圖形商標(biāo)核定使用商品為《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》第5類的“原料藥、片劑、粉針劑、注射劑、沖劑、膠囊劑。”干棗按照《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》為第29類。干棗在中藥中具有藥引子的功能，二者之間易產(chǎn)生聯(lián)想，因此對馳名商標(biāo)“利君”可以進行“跨類保護”。[3]
當(dāng)然，從立法本意來講，對跨類保護的商品或服務(wù)應(yīng)有所限制，應(yīng)以足以引起消費者對商品的提供者和服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆、誤認(rèn)或產(chǎn)生某種聯(lián)想，并“使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害”為判斷依據(jù)，不能涵蓋所有的領(lǐng)域。因此，“跨類保護”應(yīng)當(dāng)是適度保護。法院在審理該類案件時，需根據(jù)個案情況，考慮商標(biāo)的知名度、商標(biāo)的顯著性大小、強弱和被控侵權(quán)行為的誤導(dǎo)程度等因素，在案件中作出合理判斷。
(三)“奇正”案的啟示
在奇正公司與談某商標(biāo)侵權(quán)案中，原告甘肅奇正實業(yè)集團有限公司(簡稱奇正公司)成立于1993年，其主要經(jīng)營范圍為醫(yī)用藥品藏藥的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售。1997年奇正公司取得“奇正(漢字)+奇正(藏文)”(簡稱“奇正商標(biāo)”)的注冊商標(biāo)專用權(quán)，核定商品項目為第5類和第10類。此后至2004年1月間，奇正公司又在24種商品及服務(wù)類別上對漢字“奇正”、“正奇”進行了商標(biāo)注冊。2002年“奇正商標(biāo)”被評為“第三屆甘肅省著名商標(biāo)”。被告談某是加工出售肉食制品的個體工商經(jīng)營戶，在其經(jīng)營的店鋪門口正上方放置的大型招牌上標(biāo)有“奇正排骨鹵肉坊”字樣，該字樣占據(jù)了招牌的絕大部分版面，采用紅色、大號字體分兩行排列，其中“奇正”二字單獨排列在第一行，“排骨鹵肉坊”排列在第二行。奇正公司以談某侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)為由向蘭州市中級人民法院提起訴訟，請求確認(rèn)“奇正商標(biāo)”為馳名商標(biāo)，并請求判令談某承擔(dān)停止侵權(quán)并賠償經(jīng)濟損失的民事責(zé)任。
蘭州市中級人民法院經(jīng)審理依法作出確認(rèn)：“奇正商標(biāo)”為馳名商標(biāo)，同時認(rèn)定談某的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，判決談某停止將“奇正”二字作為經(jīng)營字號使用的侵權(quán)行為;駁回奇正公司要求被告賠償經(jīng)濟損失的訴訟請求。一審宣判后雙方當(dāng)事人均未提起上訴。[4]
本案被告談某在其經(jīng)營的店鋪門口上方，在其制作的大型招牌上，將“奇正”二字在顯著位置以與原告馳名商標(biāo)中相同的文字、相近似的字體作為其經(jīng)營字號突出地進行了使用，“其行為對消費者造成了誤導(dǎo)，足以使公眾誤認(rèn)為其與奇正公司存在某種關(guān)聯(lián)關(guān)系或為同一市場主體，使他人對其商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，其行為具有明顯“ 搭便車”的故意。同時其使用行為亦會造成權(quán)利人馳名商標(biāo)的淡化，給權(quán)利人造成損害。”[5]因此，法院認(rèn)定被告方的行為已經(jīng)構(gòu)成了對原告方作為馳名商標(biāo)的注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵害。“奇正”案啟示我們，醫(yī)藥企業(yè)應(yīng)積極、主動申請馳名商標(biāo)認(rèn)定，監(jiān)視、預(yù)警市場對本企業(yè)馳名商標(biāo)的抄襲、搶注和濫用情況，積極維權(quán)，利用好對馳名商標(biāo)的各種保護方式謀求企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)利益最大化。
